汤文平
- 作品数：29 被引量：308H指数：12
- 供职机构：暨南大学法学院更多>>
- 发文基金：国家社会科学基金教育部人文社会科学研究基金中国博士后科学基金更多>>
- 相关领域：政治法律经济管理更多>>
- 多人居间行为共同原因性研究——从“指导案例1号”切入被引量：12
- 2012年
- 多人居间以及与之关联的共同原因性问题是"指导案例1号"的一处理论关键,或因理论准备不足,其裁判论证虽触及这一重点却终又错过,给未来研究提出了挑战。应借鉴比较法上成熟的判例学说,分别考察多人报告、媒介或报告和媒介杂糅时,多人居间行为之共同原因性的认定及其相互影响;明了"先知"在不同情形下对中断原因性的不同意义;明了一次报酬(分割)支付义务和多次支付义务的配置标准;把握保留委托人决定自由与维护居间人利益的衡平思想。
- 汤文平
- 关键词：居间合同
- 宅基地上私权处分的路径设计被引量：14
- 2010年
- 《物权法》对宅基地上私权流动问题未予回答,为目前法律解释和适用制造了混乱。在立法论上,应当从反思房地强制捆绑交易模式入手,重新界定房地关系,在谨慎对待宅基地使用权直接处分行为的同时,应毫无保留地支持农民对自有住宅的处分自由。按照平等、效率、自由和社会保障的要求,调谐房地异主以后权利人之间的关系,以地上权为枢纽构建允许私权处分的宅基地上权利群体系。
- 汤文平
- 关键词：宅基地使用权地上权
- 我国当前民法发展战略探索——法学实证主义的当代使命被引量：9
- 2015年
- 民法法典化是一面旗帜,有利于激发壮志、整合资源,应立即提、天天提。并应在下定编纂民法典的决心之后充分认识到:法典编纂只是民法发展战略的一部分,就算当即推出法典,民法发展仍任重道远;而"箭搭弦上"的前法典阶段,也是民法发展的战略机遇期。应认清民法发展的战略目标是:支持法律发现;以知识、理念、方法的创新,促进民族国家的统一、综合国力的继续提升;并力争上游,追随新丝路精神,沿"一带一路",以当代共同法的姿态扮演制度先锋。为此应以民法发展为持久战,推迟法律实证主义潮流的到来,继续保持开放心态和革新精神,极力提升民法的渗透力、整合力、说明力及纯度,营构民法"三重"体系,提振学说、判例的整体素养及其对现行法运行的影响力,导引法学实证主义的"民法河流"。直至法典随活法之河流,如浪花般自然地泛起。
- 汤文平
- 关键词：民法典良法标准
- 债权与物权的属性反思
——以请求权和支配权为重心
- 如何继受及革新财产法是当前民法典立法中的难点之一。从物权请求权的定性到物权与知识产权的关系,从债权、物权的分野直到二者之存废,都是争论的焦点。这些争论大都有一个共同点,即以“债权属请求权,物权属支配权”为基本的理论预设,...
- 汤文平
- 关键词：债权物权
- 批准(登记)生效合同、“申请义务”与“缔约过失” 《合同法解释(二)》第8条评注被引量：30
- 2011年
- 本条规定了批准(登记)生效合同"成立后生效前"的"申请"义务以及违反该义务所生的责任,可作为请求权核心规范,与其他条文一起完成请求权规范链条,为此应在体系之中,按民法规范"要件——效果"的理念予以构造。在法教义学体系上,应重新审视本条与预约、条件、同意(追认)及违反强制性规定的关系。在适用范围上,一要注意基础行为与履行行为的区分,二要注意基础行为自身与前置行为的区分。在申请义务上,应作扩张解释,并灵活把握其主体及属性。在效果上,应综合考量批准要求之法规目的、信赖保护、机会损失等各种因素,妥当选择实际履行和损害赔偿等救济方式,厘定复杂的规范层次。尤须避免(违约责任进路下)缔约强制过于猛烈的影响。
- 汤文平
- 关键词：缔约过失违约责任法教义学
- 瑞士预约制度研究被引量：6
- 2011年
- 我国司法实务就预约制度重建提出迫切要求,体系完备的瑞士预约制度颇具特色,可为重要参考。瑞士债法及学说有效回应了对预约容许性和必要性的质疑。依其通说,在本约要素上,预约应符合确定性要求;在本约形式要求上,应通过限缩解释排除非保障私法权益的形式要求;在实体法效果上,以实际履行和履行利益赔偿为原则;在程序法效果上,反对诉讼叠加,支持直接诉讼。晚近学说以尊重当事人"真意"的名义,放松预约标的、内容确定性尺度,质疑当然的实际履行。
- 汤文平
- 关键词：损害赔偿
- 论合同解除、债权抵销之异议——《〈合同法〉解释(二)》第24条评注被引量：19
- 2011年
- 《〈合同法〉解释(二)》第24条将本应由通知解除或抵销的"形成权人"承担的风险转嫁给相对方,不但侵害了其时效利益,还可能制造比罹于诉讼时效更严重的失权后果。而且在程序法上,该条规定的消极确认之诉也并无特别的确认利益,实为无效率的制度设计。本条在立法论上应当删除。在解释论上,应于现行法的体系中关注该条文的负面影响,完善异议期间规则,且须架通实体法和程序法的桥梁,构造完备的异议之诉。
- 汤文平
- 民法典合同编立法问题刍议被引量：5
- 2018年
- 应整体考察合同编"室内稿",在充分认识其开创性成绩的同时,指出在法学方法及法政策方面可继续努力的方向。在具体制度上,既有欠缺书面形式、债务暂时无力偿还、合同保全、因第三人原因所致违约等等老问题,也有合同订立前单方允诺、网络订单、网购快递交付、"中介合同"等新问题,还有出租房屋优先购买权、建设工程施工合同无效等汲取司法解释经验入典带来的体系衔接问题,均需慎思。解约法等高难度的基础领域在法典编纂中,也不应错失反思、重构的契机。
- 汤文平
- "功能等同法":联结电子商务与传统法律的桥梁被引量：4
- 2005年
- 电子商务区别于传统的商务活动的最基本点在于其交易形式的'无纸化',即在电子商务中,交易伙伴之间只是通过计算机进行数据电文的交换,交换的信息储存于计算机内或仅仅显示在计算机屏幕上,并不存在任何传统意义上的书面形式.因此,传统的建立在纸面文件上的法律制度无疑会对电子商务的应用构成较大的法律障碍.为消除这些障碍,联合国贸法会1996年通过的<电子商务示范法>及大多数国家的电子商务国内立法采用了一种可称之为'功能等同法'(functional-equivalent approach)的基本解决方法.本文拟对'功能等同法'的含义与特征及其在具体问题中的应用做些探讨.
- 汤文平吕国民
- 关键词：电子商务功能等同法传统法律桥梁交易形式数据电文
- 法学实证主义视野下合同错误法则重构
- 2021年
- 合同错误是个有历史的世界性难题,应在当前合同编司法解释制定工作中参照良法标准扫除迷雾,洞察法史及比较法时趋、得失,而后在法学实证主义的观照下再图重构。《民法典》在旧法及司法解释的基础上简之又简,晚近有力学说也纷纷建议摒弃动机错误,改采一元论。这些方案未能真正理解法史及比较法之大势:虽然原教旨式的二元论已破产,德国实证法夹缝中所作学说、判例调整却结合德民313条第2款再造了二元论,提示了正确的重构方向,并与法国、日本、瑞士等国债法修订中所采路径深相契合。新的二元论重构框架将整合两大法系及国际统一私法运动积累的资源,重构要件和效果,借助行为基础、中间合意等解释性因素在合同拘束力范围内外分层次、有弹性地解决问题,使受斟酌动机错误与表示错误之检验模式保持距离,并使受斟酌动机错误与不受斟酌动机错误之界分更具证成力度。
- 汤文平
- 关键词：合同解释
